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martes, mayo 17, 2022

Las empresas del sistema financiero en el Perú. A propósito de la Ley 26702

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Sergio Palacios
Sergio Palacios
Magister en Dirección de Marketing y Licenciado en Comunicación. Especialista en Comunicación Corporativa y Marketing Digital.
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Sumilla: I. Empresas del sistema financiero; 1.1. Definición y características; 1.2. Constitución de empresas financieras; 1.3. Autorizaciones en la constitución de empresas financieras; 1.4. Capital; 1.5. Accionistas; 1.6. Utilidades y dividendos; 1.7. Órganos y funciones específicas; II. Las operaciones realizables por las empresas financierasIII. Empresas de operaciones múltiples.

I. Empresas del Sistema Financiero

1.1. Definición y características

Las empresas financieras son aquellas instituciones que captan recursos del público y cuya especialidad consiste en facilitar las colocaciones de primeras emisiones de valores, operar con valores mobiliarios y brindar asesoría de carácter financiero[1].

Estas instituciones que cumplen con este rol son los llamados intermediarios financieros e integran los mercados financieros, están debidamente autorizadas por la Superintendencia de Banca y Seguros, que operan en la intermediación financiera (actividad habitual desarrollada por empresas e instituciones autorizadas a captar fondos del público y colocar en forma de créditos e inversiones)[2].

En el mercado peruano existen diez empresas financieras, que son: Compartamos, Proempresa, Crediscotia, Confianza, Qapap, Efectiva, Credinka, Amerika, Oh, Mitsui Auto Finance[3].

Y según la SBS, en su reporte de diciembre 2021, estas empresas financieras manejan activos por más de S/ 14, 974 millones de soles, con lo que su participación en el sistema financiero peruano asciende a 2.61 %. Además, de captar recursos de público, también realizan emisiones de valores, operan con valores mobiliarios y brindan asesoría de carácter financiero[4].

1.2 Constitución de empresas financieras

Las empresas del sistema financiero deben constituirse bajo la forma de sociedad anónima, salvo aquellas cuya naturaleza no lo permita, y para iniciar sus operaciones previamente deben contar con autorización de organización y funcionamiento de la SBS[5].

Es importante mencionar que, en la denominación social de las empresas del sistema financiero, constituidas bajo la modalidad de sociedad anónima abierta en su mayoría, no es necesario que figure el término de la forma societaria o sus abreviaturas. Es indispensable hacerse referencia específica a la actividad para la cual se constituye, incluso cuando para ello deba utilizar siglas o idiomas extranjeros[6].

Por otro lado, tanto la escritura pública de constitución y el estatuto de la empresa, así como las modificaciones de estos, deben adecuarse a la Ley N° 26702 y estar inscritos en el Registro Público correspondiente. En aquellas situaciones no previstas en esta ley, podrá aplicarse supletoriamente los dispuesto en las normas del derecho mercantil y del derecho común[7], así como en los usos y prácticas comerciales y finalmente en algunos casos como es el de las cajas municipales de ahorro y crédito y cajas municipales de crédito popular se regirán por sus propias leyes[8].

1.3. Autorizaciones en la constitución de empresas financieras

La regulación de los sistemas monetarios y financiero está compuesta por las disposiciones de la Constitución y por la Ley Monetaria y Financiera. Además, pero de manera subordinada, forman parte del marco legal los reglamentos, instructivos y demás regulaciones que dicten los órganos de la Administración Monetaria y Financiera. De modo complementario, se aplicará las disipaciones del Derecho Administrativo y del Derecho Común[9].

En la autorización de funcionamiento se ve efectuada las comprobaciones que realiza la SBS, y dentro de un plazo que no excederá de treinta días, la Superintendencia expide la correspondiente resolución autoritativa y otorgada un certificado de autorización de funcionamiento. Este certificado se publica por dos veces alternadas, la primera en el Diario Oficial y la segunda en uno de extensa circulación nacional. Es muy importante, también, exhibir permanentemente en la oficina principal de la empresa, en lugar visible al público.

Es de señalar que existen dos tipos de autorizaciones otorgadas por la SBS en la constitución de empresas financieras, las cuales son: (i) la autorización de organizaciones y (ii) la autorización de funcionamiento[10].

1.4. Capital

Es de señalar que se establezcan montos mínimos de capital para los diferentes tipos de empresas del sistema financiero, los mismos que son actualizados y reajustados trimestralmente de acuerdo a valores constantes, en función al índice de precios al por mayor, que publica mensualmente la INEI[11].

Según la Ley N° 26702, para el funcionamiento de las empresas y sus subsidiarias, se requiere que el capital social aportado en efectivo, alcance las siguientes cantidades:

1.5. Accionistas

Para ser accionista de una empresa financiera se requiere idoneidad moral y solvencia económica.

La Ley 26702 otorga algunas pautas para ser accionistas de las empresas del sistema financiero con la finalidad de asegurar la dispersión del accionariado, de evitar la concentración de capital, el monopolio y de disminuir los riesgos no solo para esta, sino, para el sistema financiero económico en general[12].

Es importante señalar que para estas entidades financieras organizadas y constituidas como sociedades anónimas deben tener en todo momento el número mínimo de accionistas que establece la Ley General de Sociedades[13].

Al respecto, el artículo 50 de la LGSF[14] establece que las empresas del sistema financiero y de seguros, organizadas como sociedades anónimas deben tener, en todo momento, el número mínimo de accionistas que establece la Ley General de Sociedades, vale decir, pluralidad de socios. Y según el artículo 29[15] de la Ley N° 26702 es imperativo en exigir que el íntegro de las acciones de las empresas financieras estén registradas en la bolsa de valores[16].

Existen impedimentos que prohíben ser accionistas, estos están expresamente señalados en el art. 20 de la LGSF.

Entre estos impedimentos son:

  • No pueden ser accionistas de una empresa del sistema financiero otra empresa de la misma naturaleza: en este caso, no se considera como empresa de la misma naturaleza a aquellos otros tipos de empresas que integran el sistema financiero o de seguros y que sean distintos al de la empresa citada, se consideraría esta limitación, por ejemplo, en el caso de un banco accionista de otro banco.
  • Los funcionarios y trabajadores públicos: así como sus cónyuges, no pueden ser titulares de accionistas de una empresa financiera, en una proporción que exceda el 5% del capital de la empresa. Esta restricción es mayor en el caso del presidente de SMV, Superintendente de Banca y Seguros, trabajadores de ambas instituciones, así como sus cónyuges, quienes no pueden ser titulares de accionistas de ninguna empresa del sistema financiero.
  • Los accionistas mayoritarios directa o indirectamente: de una empresa del sistema financiero o de seguros, no pueden ser titulares directa o indirectamente, de más del 5% de las acciones de otra empresa de la misma naturaleza.

1.6. Utilidades y dividendos

Las utilidades obtenidas en el ejercicio económico anual de una empresa financiera deben ser aplicadas perfectamente a la recomposición del capital social mínimo, siempre que exista un déficit y la empresa se encuentra dentro del plazo de 90 días que se le otorga para dicho efecto.

Las utilidades del ejercicio económico se determinan luego de haber efectuado todas las provisiones dispuestas por ley para las empresas del sistema financiero, determinadas por la SBS o acordadas por la propia empresa, estas serán aplicadas en la forma establecida en el orden de prelación que señala la LGSF[17].

El orden de prelación para la aplicación de las utilidades del ejercicio económico anual es el siguiente:

  1. Para la recomposición del capital mínimo establecido para las Empresas del Sistema Financiero;
  2. Para la constitución de la reserva legal o, en su caso, para su reconstitución;
  3. Para la constitución del fondo de garantía (solo rige para empresas de seguro); y,
  4. Para la constitución de reservas facultativas o la distribución de dividendos.

Al respecto, es importante señalar que en tanto la junta general de accionistas no haya aprobado el respectivo balance final y la distribución de utilidades, las empresas financieras están impedidas de repartir estas con cargo a las ganancias netas de un ejercicio anual, así como de otorgar a sus directores participación en las utilidades.

Si la junta general de accionistas o el directorio incumple esta disposición, responderán solidariamente y deberán reintegrar a la empresa los importes indebidamente pagados.

1.7. Órganos y funciones específicas

Las Sociedades anónimas abiertas están conformadas por diferentes órganos, cada cual son atribuciones y funciones señaladas en la LGS en forma genérica, a saber: la junta general de accionistas, que es el órgano de gobierno y los órganos de administración que son el directorio y gerencia.

Las normas contenidas en la LGSF son específicas y se aplican siempre que no se opongan a la de Sociedades, pues no olvidemos que la Ley 26702 es una norma de excepción.

En lo que se refiere a quórum y mayoría no se puede establecer cantidades mayores a las señaladas en la LGS, recordemos que para las juntas generales existen dos tipos de quórum: simple y calificado. En el caso del simple, las mayorías son en primera citación (la mitad más uno de los representantes), en segunda citación, los que asisten. En el caso del quórum calificado, en primera citación se requiere de los 2/3 de acciones con derecho a voto presentes y en segunda citación los 3/5.

La Ley General de Sociedad Financiera en el artículo 75[18] señala que para el caso de segunda citación el mínimo legal es el voto favorable de accionistas que representan cuando menos la cuarta parte del capital social pagado.

II. Las operaciones realizables por las empresas financieras

Las empresas financieras debidamente constituidas pueden realizar las siguientes operaciones expresamente señaladas en el artículo 221 de la LGSF, las cuales son:

  • Recibir depósitos a la vista (art. 221, núm. 1).
  • Recibir depósitos a plazo y de ahorros, así como en custodia (art. 221, núm. 2).
  • Otorgar créditos directos, con o sin garantía (art. 221, núm. 3b).
  • Descontar y conceder adelantos sobre letras de cambio, pagaré y otros documentos comprobatorios de deuda (art. 221, núm. 4).
  • Conceder préstamos hipotecarios y prendarios; y, en relación con ellos, emitir títulos valores, instrumentos hipotecarios y prendarios, tanto en moneda nacional como extranjera (art. 221, núm. 5).
  • Otorgar avales, fianzas y otras garantías, inclusive en favor de otras empresas del sistema financiero (art. 221, núm. 6).
  • Emitir, avisar, confirmar y negociar cartas de crédito, a la vista o a plazo, de acuerdo con los usos internacionales y en general canalizar operaciones de comercio exterior (art. 221, núm. 7).
  • Actuar en sindicación con otras empresas para otorgar créditos y garantías, bajo las responsabilidades que se contemplen en el convenio respectivo (art. 221, núm. 8).
  • Adquirir y negociar certificados de depósito emitidos por una empresa, instrumentos hipotecarios, warrants y letras de cambio provenientes de transacciones comerciales (art. 221, núm. 9).
  • Realizar operaciones de factoring (art. 221, núm. 10).
  • Realizar operaciones de crédito con empresas del país, así como efectuar depósitos en ellas (art. 221, núm.1).
  • Realizar operaciones de crédito con bancos y financieras del exterior, así como efectuar depósitos en unos y otros (art. 221, núm. 12).
  • Comprar, conservar y vender acciones de bancos u otras instituciones del exterior que operen en la intermediación financiera o en el mercado de valores, o sean auxiliares de unas u otras, con el fin de otorgar alcance internacional a sus actividades. Tratándose de la compra de estas acciones, en un porcentaje superior al tres por ciento (3%) del patrimonio del receptor, se requiere de autorización previa de la Superintendencia (art. 221, núm. 13).
  • Emitir y colocar bonos, en moneda nacional o extranjera, incluidos los ordinarios, los convertibles, los de arrendamiento financiero, y los subordinados de diversos tipos y en diversas monedas, así como pagarés, certificados de depósito negociables o no negociables, y demás instrumentos representativos de obligaciones, siempre que sean de su propia emisión (art. 221, núm. 14).
  • Aceptar letras de cambio a plazo, originadas en transacciones comerciales (art. 221, núm. 15).
  • Adquirir, conservar y vender valores representativos de capital que se negocien en algún mecanismo centralizado de negociación e instrumentos representativos de deuda privada, conforme a las normas que emita la Superintendencia (art. 221, núm. 17).
  • Adquirir, conservar y vender acciones de las sociedades que tengan por objeto brindar servicios complementarios o auxiliares, a las empresas y/o a sus subsidiarias (art. 221, núm. 18).
  • Adquirir, conservar y vender, en condición de partícipes, certificados de participación en los fondos mutuos y fondos de inversión (art. 221, núm. 19).
  • Comprar, conservar y vender títulos representativos de la deuda pública, interna y externa, así como obligaciones del Banco Central (art. 221, núm. 20).
  • Comprar, conservar y vender bonos y otros títulos emitidos por organismos multilaterales de crédito de los que el país sea miembro (art. 221, núm. 21).
  • Comprar, conservar y vender títulos de la deuda de los gobiernos conforme a las normas que emita la Superintendencia (art. 221, núm. 22).
  • Operar en moneda extranjera (art. 221, núm. 23).
  • Emitir certificados bancarios en moneda extranjera y efectuar cambios internacionales (art. 221, núm. 24).
  • Servir de agente financiero para la colocación y la inversión en el país de recursos externos (art. 221, núm. 25).
  • Celebrar contratos de compra o de venta de cartera (art. 221, núm. 26).
  • Realizar operaciones de financiamiento estructurado y participar en procesos de titulización, sujetándose a lo dispuesto en la Ley del Mercado de Valores (art. 221, núm. 27).
  • Adquirir los bienes inmuebles, mobiliario y equipo (art. 221, núm. 28).
  • Efectuar cobros, pagos y transferencias de fondos, así como emitir giros contra sus propias oficinas y/o bancos corresponsales (art. 221, núm. 29).
  • Emitir cheques de gerencia (art. 221, núm. 30a).
  • Emitir órdenes de pago (art. 221, núm. 30b).
  • Emitir cheques de viajero (art. 221, núm. 31).
  • Aceptar y cumplir las comisiones de confianza que se detalla en el artículo 275º (art. 221, núm. 32).
  • Recibir valores, documentos y objetos en custodia, así como dar en alquiler cajas de seguridad (art. 221, núm. 33).
  • Expedir y administrar tarjetas de crédito y de débito (art. 221, núm. 34).
  • Realizar operaciones de arrendamiento financiero y de capitalización inmobiliaria (art. 221, núm. 35).
  • Promover operaciones de comercio exterior, así como prestar asesoría integral en esa materia (art. 221, núm. 36).
  • Suscribir transitoriamente primeras emisiones de valores con garantías parcial o total de su colocación (art. 221, núm. 37).
  • Prestar servicios de asesoría financiera sin que ello implique manejo de dinero de sus clientes o de portafolios de inversiones por cuenta de éstos (art. 221, núm. 38).
  • Actuar como fiduciarios en fideicomisos (art. 221, núm. 39).
  • Comprar, mantener y vender oro (art. 221, núm. 40).
  • Otorgar créditos pignoraticios con alhajas u otros objetos de oro y plata (art. 221, núm. 41).
  • Actuar como originadores en procesos de titulización mediante la transferencia de bienes muebles, inmuebles, créditos y/o dinero, estando facultadas a constituir sociedades de propósito especial (art. 221, núm. 43).

Es de señalar que las demás actividades prescritas en el artículo 221 de la LGSF también podrán ser realizadas por estas empresas, siempre y cuando cumplan los requisitos establecidos por la Superintendencia.

III. Empresas de operaciones múltiples

Las empresas de operaciones múltiples, son aquellas que pueden desarrollar y efectuar diversas operaciones relacionadas con la intermediación financiera, éstas podrán efectuarse en el corto y largo plazo y atender diversos sectores de la actividad económica del país, el número y tipo de operaciones que pueden desarrollar está esencialmente relacionado con el capital aportado por los accionistas, el riesgo que representan para los depositantes evaluado a través de una nota otorgada por las Clasificadoras de riesgo, los controles internos y personal capacitado para desarrollar las diversas operaciones[19].

Las empresas de operaciones múltiples son: empresas Bancarias, empresas Financieras, Cajas Rurales de Ahorro y Crédito (CRAC), Cajas Municipales de Ahorro y Crédito (CMAC), Empresas de Desarrollo de la Pequeña y Micro Empresa (Edpyme), Caja Municipal de Crédito Popular (CMCP) y Cooperativas de Ahorro y Crédito.

  • Empresa Bancaria: Aquella cuyo negocio principal consiste en recibir dinero del público en depósito o bajo cualquier otra modalidad establecida a través de un contrato, y en utilizar ese dinero, el capital aportado por los accionistas y el que obtenga de otras fuentes de financiación para dar créditos en las diversas modalidades, o para aplicarlos a operaciones sujetas a riesgos de mercado.
  • Empresa Financiera: Aquella que capta recursos del público y cuya especialidad según la Ley del Sistema Financiero consiste en facilitar las colocaciones de primeras emisiones de valores, operar con valores mobiliarios y brindar asesoría de carácter financiero, pero que en la práctica puede desarrollar similares operaciones que un banco con la restricción básicamente del manejo de la cuenta corriente para el otorgamiento de los créditos llamados sobregiros.
  • Caja Rural de Ahorro y Crédito: su función es también captar recursos del público a través de depósitos y cuya especialidad consiste en otorgar financiamiento de preferencia a la mediana, pequeña y micro empresa del ámbito rural.
  • Caja Municipal de Ahorro y Crédito: Aquella que capta recursos del público y cuya especialidad consiste en realizar operaciones de financiamiento, preferentemente a las pequeñas y micro empresas.

Las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito (CMAC) siendo una parte muy pequeña del sistema financiero, entre el 4 % y 5 % de depósitos del sistema financiero y alrededor del 7 % de los créditos, sin embargo, dentro de las Instituciones Microfinancieras No bancarias (IMFNB), son las más dinámicas en el otorgamiento de créditos y servicios financieros para los agentes económicos que no son atendidos en el sistema financiero normal. En los últimos años han tenido un crecimiento importante, que ha permitido que algunas CMAC provincianas ingresen al mercado limeño.

Son instituciones financieras, creadas con el objetivo estratégico de constituirse en un elemento fundamental de descentralización y democratización del crédito, dentro del ámbito municipal de su competencia, este objetivo se ha visto ampliado a microempresas urbanas y en algunos casos rurales.

Para constituir una caja municipal es necesario contar igualmente con la autorización de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP y la opinión favorable del Banco Central de Reserva del Perú.

Los depósitos que el público realiza en las cajas municipales cuentan también con la cobertura del Fondo de Seguro de Depósito en caso que estas entidades financieras entrarán en problemas de quiebra o liquidación, con lo cual las personas que ahorran en estas instituciones lo puedan hacer con total confianza.

  • Caja Municipal de Crédito Popular: Aquella especializada en otorgar crédito pignoraticio al público en general, encontrándose también autorizada para efectuar operaciones activas y pasivas con los respectivos concejos provinciales y distritales y con las empresas municipales dependientes de los primeros, así como para brindar servicios bancarios a dichos concejos y empresas.
  • Empresa de Desarrollo de la Pequeña y Micro Empresa (EDPYME): Aquella cuya especialidad consiste en otorgar financiamiento preferentemente a los empresarios de la pequeña y micro empresa. Podemos señalar que si uno lo analiza en detalle se encuentra que una Edpyme no desarrolla exactamente la intermediación ya que no capta recursos del público y más bien utiliza otro mecanismo que es el obtener préstamos de otras instituciones financieras locales o del ámbito internacional.
  • Cooperativa de Ahorro y Crédito: Autorizada a captar recursos del público a que se refiere el artículo 289° de la ley. Estas cooperativas pueden operar con recursos del público, entendiéndose por tal a las personas ajenas a sus accionistas, si adoptan la forma jurídica de sociedades cooperativas con acciones. Muy diferentes a las cooperativas de ahorro y crédito que cuentan con asociados que están bajo la supervisión dela Federación Nacional de –Cooperativas del Perú FENACREP.

En relación con las operaciones autorizadas a las empresas que forman parte del sistema financiero, es importante señalar que la Ley General del Sistema Financiero establece la capacidad de las entidades de acuerdo con el denominado “esquema modular de operaciones”.

Este esquema significa que las empresas de operaciones múltiples, como son las empresas bancarias, las empresas financieras, las cajas rurales de ahorro y crédito, las cajas municipales de ahorro y crédito, las EDPYMES y las cooperativas de ahorro y crédito, son clasificadas por la Superintendencia en categorías atendiendo a los criterios de capital, calificación y control interno para el desarrollo de las nuevas operaciones.

[1] Cfr. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros del Perú, artículo 281, numeral 2.

[2] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, pp. 231 y 232.

[3] Vide: Banco Central de Reservas del Perú, disponible en https://www.bcrp.gob.pe/en/sitios-de-interes/entidades-financieras.html (fecha de consulta: 15 de febrero de 2022).

[4] Superintendencia de Banca, Seguros y AFP. Sistema financiero peruano (diciembre 2021), p. 5. Y según el diaria la Gestión, en el mes de mayo, según el reporte financiero de la SBS, las empresas financieras ya tenían un buen posicionamiento en el mercado financiero peruano: Vega Córdova, Élida (29 de mayo de 2021). Sistema no bancario: qué son las financieras, microfinancieras, cajas municipales y cajas rurales. Gestión.

[5] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, p. 236.

[6] Cfr. Ley N° 26702 “Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros”, art. 15.

[7] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, p. 236.

[8] Cfr. Ley N° 26702 “Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros”, art. 13.

[9] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, p. 236.

[10] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, p. 237.

[11] Instituto Nacional de Estadística e Informática. Perú: estructura empresarial, 2018, p. 141.

[12] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, pp. 252 y 253.

[13] Vide: Ley N° 26887 “Ley General de Sociedades”.

[14] Cfr. Ley N° 26702 “Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros”, art. 50.

[15] Cfr. Ley N° 26702 “Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros”, art. 29.

[16] Figueroa, Hernán. Tendencia de la legislación bancaria y bursátil nacional. En: Revista de Derecho y Ciencia Política UNMSM. N° 66, Lima, 2009.

[17] Camacho Zegarra, María Augusta. Derecho económico, financiero y bancario, Grijley, Lima, 2019, p. 259.

[18] Cfr. Ley N° 26702 “Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros”, art. 75.

[19] Instituto de Formación Bancaria. Separata de sistema financiero y sus principales productos y servicios. Disponible en: file:///C:/Users/hp/Downloads/Separata_Sistema_Financiero_y_sus_principales_Productos_y_Servicios_2011-2%20(2).pdf

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